Suositus 15 - Tarjouksen tekijän ja kohdeyhtiön merkittävien osakkeenomistajien väliset järjestelyt
Johdanto
Julkisen ostotarjouksen toteuttamisen ehtona on usein tietyn omistusosuuden saavuttaminen kohdeyhtiössä. Tarjouksen valmisteluvaiheessa tarjouksen tekijä saattaa pyrkiä kartoittamaan tarjouksensa toteuttamisedellytyksiä keskustelemalla suoraan kohdeyhtiön merkittävien osakkeenomistajien kanssa. Tarjouksen tekijä saattaa myös pyytää kohdeyhtiön merkittäviltä osakkeenomistajilta sitoumusta hyväksyä tuleva tarjous tai ostaa tiettyjen merkittävien osakkeenomistajien omistamat osakkeet jo ennen tarjouksen julkistamista. Sijoittajien suojan kannalta on tärkeää, että tällaiset järjestelyt eivät loukkaa osakkeenomistajien tasapuolisen kohtelun vaatimusta.
Suositus
Tarjouksen tekijä voi neuvotella ja sopia ehdotetusta julkisesta ostotarjouksesta kohdeyhtiön merkittävien osakkeenomistajien kanssa ennen tarjouksen julkistamista. Tarjouksen tekijä voi myös sopia kohdeyhtiön osakkeiden ostamisesta joiltakin osakkeenomistajilta jo ennen tarjouksen julkistamista tai hankkia osakkeenomistajilta sitoumuksen hyväksyä tuleva tarjous. Kaikkia tarjouksen tarkoittamien arvopapereiden haltijoita on kuitenkin kohdeltava tasapuolisesti varsinaisessa julkisessa ostotarjouksessa. Tarjouksen tekijän on julkistettava tieto yllä tarkoitetuista järjestelyistä tarjouksen julkistamisen yhteydessä.
Tarjouksen tekijän on huolehdittava salassapitonäkökohdista sekä sisäpiirintiedon asianmukaisesta hallinnasta yllä tarkoitettujen osakkeenomistajien kanssa käytävien neuvotteluiden yhteydessä.
Perustelut
(a) Osakkeenomistajien antama sitoumus hyväksyä tuleva julkinen ostotarjous
Arvopaperimarkkinalain 6:2:n mukaan tarjouksen tekijä ei saa asettaa kohdeyhtiön arvopapereiden haltijoita eriarvoiseen asemaan. Arvopaperimarkkinalaissa tai osakeyhtiölaissa ei muuten rajoiteta tarjouksen tekijän mahdollisuuksia keskustella tulevasta tarjouksesta etukäteen joidenkin kohdeyhtiön osakkeenomistajien kanssa. Pelkkä keskustelu joidenkin osakkeenomistajien kanssa ei yleensä aseta kohdeyhtiön arvopapereiden haltijoita eriarvoiseen asemaan edellyttäen, että varsinaisen tarjouksen ehdot ovat kaikille tarjouksen tarkoittamien samanlajisten arvopapereiden haltijoille yhteneväiset.
Myöskään joidenkin osakkeenomistajien etukäteen antama sitoumus hyväksyä tuleva tarjous ei aseta kohdeyhtiön arvopapereiden haltijoita eriarvoiseen asemaan edellyttäen, ettei tällaisille osakkeenomistajille anneta muodossa tai toisessa korkeampaa vastiketta kuin yhtiön muille arvopapereiden haltijoille. Estettä ei ole sille, että jotkut osakkeenomistajat vapaaehtoisesti sitoutuvat muita arvopapereiden haltijoita ankarampiin tai epäedullisempiin ehtoihin.
Osakkeenomistajan antamassa sitoumuksessa hyväksyä tuleva tarjous on kyse tarjouksen tekijän ja kyseisen osakkeenomistajan välisestä tarjouksen ulkopuolisesta sopimusoikeudellisesta järjestelystä, jolla osakkeenomistaja voi halutessaan luopua arvopaperimarkkinalain mukaisista oikeuksistaan, esimerkiksi arvopaperimarkkinalain 6:8.2 mukaisesta osakkeenomistajan oikeudesta kilpailevan tarjouksen tilanteessa peruuttaa ensimmäistä tarjousta koskeva hyväksymisensä ensimmäisen tarjouksen voimassaoloaikana.
Katso osakkeenomistajien antamiin sitoumuksiin liittyvistä julkistamis- ja liputuskysymyksistä suositus 18 ”Tarjouksen julkistaminen”, arvopaperimarkkinalain liputussäännökset (AML 2:9) sekä Rahoitustarkastuksen standardi 5.2b.
(b) Etukäteiskaupat
Arvopaperimarkkinalakiin sisältyvä tasapuolisen kohtelun vaatimus ei estä tarjouksen tekijää tekemästä jonkun tai joidenkin osakkeenomistajien kanssa erillistä sopimusta näiden omistamien osakkeiden ostamisesta jo ennen muille osakkeenomistajille tehtävän tarjouksen julkistamista. Tällaiset etukäteiskaupat voivat kuitenkin arvopaperimarkkinalaissa mainituin edellytyksin vaikuttaa tulevassa tarjouksessa tai mahdollisessa pakollisessa ostotarjouksessa tarjottavan vastikkeen määrään; tarjouksessa tarjottavan vastikkeen tulee olla arvoltaan vähintään yhtä suuri kuin etukäteiskaupoissa maksettu vastike ottaen huomioon myös etukäteiskaupoissa maksetun vastikkeen lisäksi mahdollisesti tarjotut muut etuudet (ks. AML 6:11-12 sekä suositus 16 ”Kohdeyhtiön arvopapereiden hankinta markkinoilta ennen tarjousajan alkamista”).
Mikäli tarjouksen tekijä maksaa etukäteiskaupoissa ostamansa osakkeet esimerkiksi omilla osakkeillaan, tasapuolisen kohtelun vaatimus ei yleensä edellytä, että tarjouksessa tarjottava vastike on muodoltaan sama. Tarjouksen tekijä voi siten lähtökohtaisesti tarjota tarjouksessa esimerkiksi pelkkää käteistä. Rahoitustarkastuksen standardin 5.2c mukaan tämä kuitenkin edellyttää, että etukäteiskauppa voidaan kokonaisuutena arvioiden katsoa selkeästi tarjouksesta erilliseksi liiketoimeksi. Jos tarjouksen tekijä on ostanut etukäteiskaupoilla käteisellä vähintään viisi prosenttia kohdeyhtiön äänimäärästä, tarjouksessa tulee tarjota käteisvastike ainakin vaihtoehtona (ks. AML 6:12). Tarjouksen tekijän ei tarvitse maksaa muille osakkeenomistajille korkoa tai muuta hyvitystä sen vuoksi, että jotkut osakkeenomistajat ovat etukäteiskaupoissa saaneet osakkeistaan vastikkeen aikaisemmin kuin muut osakkeenomistajat.
Katso etukäteiskauppoihin liittyvistä julkistamis- ja liputuskysymyksistä suositus 18 ”Tarjouksen julkistaminen”, arvopaperimarkkinalain liputussäännökset (AML 2:9) sekä Rahoitustarkastuksen standardi 5.2b.
(c) Kohdeyhtiön hallituksen asema osakkeenomistajajärjestelyiden yhteydessä
Osakkeenomistajan mahdollisesti antamassa sitoumuksessa hyväksyä tuleva tarjous samoin kuin osakkeenomistajan osakkeita koskevassa etukäteiskaupassa on kyse osakkeenomistajan ja tarjouksen tekijän välisestä järjestelystä. Jos kohdeyhtiön hallitus saa tiedon tällaisista järjestelyistä, hallituksen tulee kuitenkin pyrkiä selvittämään asiaa ja ottaa järjestelyt huomioon arvioidessaan tarjousta ja yhtiön muita vaihtoehtoja (ks. tästä suositus 3 ”Yhtiön vaihtoehtojen arviointi”). Etukäteiskaupat tai yhtiön merkittävien osakkeenomistajien antama sitoumus hyväksyä tuleva tarjous voivat parantaa tarjouksen toteutumisedellytyksiä ja siten vaikuttaa hallituksen tarjousta koskevaan arvioon.
Kohdeyhtiön hallituksen mahdollisia omia keskusteluja yhtiön merkittävien osakkeenomistajien kanssa on käsitelty suosituksessa 4 ”Keskustelut merkittävien osakkeenomistajien kanssa”.
Tilanteita, joissa etukäteiskauppojen osapuolena tai tarjouksen hyväksymistä koskevan sitoumuksen antajana on kohdeyhtiön hallituksen jäsen tai tämän taustayhteisö, on tarkasteltu erikseen suosituksessa 7 ”Esteellisyyskysymykset ja muut hallituksen jäsenten sidokset tarjoukseen”.
(d) Salassapito- ja sisäpiirikysymykset
Rahoitustarkastuksen standardin 5.2b mukaan arvopaperimarkkinalakiin sisältyvä sisäpiirintiedon ilmaisukielto ei yleensä estä sisäpiirintiedon ilmaisemista neuvottelutilanteissa (esim. yritysjärjestely) neuvottelun vastapuolelle ja tämän neuvonantajalle. Mahdollista tarjousta koskevan tiedon ilmaiseminen jollekin osakkeenomistajalle tilanteessa, jossa tarkoituksena on saada osakkeenomistajalta sitoumus hyväksyä tuleva tarjous tai ostaa kyseessä olevan osakkeenomistajan omistamat osakkeet, voidaan katsoa Rahoitustarkastuksen standardin tarkoittamaksi neuvottelutilanteeksi.
Tarjouksen tekijän ja osakkeenomistajien välisten keskustelujen yhteydessä on huomattava, että mahdollisesta tarjouksesta tiedon saaneista osakkeenomistajista saattaa tulla sisäpiiriläisiä. Tarjouksen tekijän ja joidenkin osakkeenomistajien välillä mahdollisesti toteuttaviin etukäteiskauppoihin saattaa, olosuhteista riippuen, liittyä myös muita sisäpiirikysymyksiä, joita on syytä tarkkaan harkita.
Mahdollisten vuototilanteiden välttämiseksi tarjouksen tekijän tulee huolehtia salassapitonäkökohtien ja sisäpiirintiedon hallinnan asianmukaisesta järjestämisestä osakkeenomistajakeskusteluiden yhteydessä.
Suositus 16 - Kohdehtiön arvopapereiden hankinta markkinoilta ennen tarjousajan alkamista
Johdanto
Tarjouksen tekijä voi pyrkiä hankkimaan kohdeyhtiön arvopapereita myös suoraan markkinoilta ennen kuin tarjouksen tekijä on tehnyt päätöksen julkisen ostotarjouksen tekemisestä ja julkistanut päätöksen arvopaperimarkkinalain mukaisesti (AML 6:3). Arvopaperihankintojen tarkoituksena on yleensä parantaa tulevan tarjouksen toteutumisedellytyksiä. Hankintojen edellytyksenä on, että tarjouksen tekijällä ei ole kohdeyhtiötä tai sen arvopapereita koskevaa sisäpiirintietoa. Tarjouksen julkistamista edeltävät kohdeyhtiön arvopapereiden hankinnat voivat vaikuttaa tarjottavan vastikkeen määrään ja muotoon. Mahdolliset arvopapereiden hankinnat tulee myös julkistaa niin sanottujen liputussäännösten mukaisesti. Muilta osin arvopaperimarkkinalaissa ei ole asiaa koskevia nimenomaisia säännöksiä.
Suositus
Tarjouksen tekijä voi hankkia kohdeyhtiön arvopapereita markkinoilta ennen julkisen ostotarjouksen julkistamista vain sisäpiirisääntelyn mahdollistamissa rajoissa.
Perustelut
Sisäpiirintiedon väärinkäyttö on kriminalisoitu rikoslaissa (ks. rikoslaki 51:1-2). Arvopaperimarkkinalaki asettaa lisäksi yleisen kiellon käyttää sisäpiirintietoa arvopaperikaupassa (ks. AML 5:2). Aikaisemmin voimassa olleen arvopaperimarkkinalain perusteluissa on kuitenkin todettu, että sisäpiirintietoa ei ole luonnollisen henkilön julkistamaton tieto omasta päätöksestään, kuten tarjouksen tekijälle tieto julkisesta ostotarjouksesta ennen siitä päättämistä tai sen julkistamista (ks. HE 318/1992, s. 35), eikä asiaintilassa ole sen jälkeen tapahtunut muutoksia. Myös muissa maissa on omaksuttu vastaavia kantoja.
Yleensä on katsottu, ettei tieto tarjouksen tekijän omasta aikomuksesta tehdä julkinen ostotarjous estä hankkimasta kohdeyhtiön arvopapereita tarjouksen tekijän lukuun ennen tarjouksen julkistamista. Tarjouksen tekijän palveluksessa olevat tai muuten tarjouksesta tietoiset luonnolliset henkilöt eivät sen sijaan voi hankkia kohdeyhtiön arvopapereita omaan tai jonkun muun kuin tarjouksen tekijän lukuun syyllistymättä sisäpiirintiedon kiellettyyn käyttöön.
Tilannetta voidaan kuitenkin arvioida toisin, jos tarjouksen tekijä on aloittanut tarjousta koskevat keskustelut kohdeyhtiön hallituksen tai yhtiön merkittävien osakkeenomistajien kanssa ja saanut näiltä myönteisen vastaanoton. Jos esimerkiksi kohdeyhtiön merkittävät osakkeenomistajat ovat ilmoittaneet alustavan kiinnostuksensa hyväksyä mahdollinen tarjous tarjouksen tekijän esittämään hintaan tai jos kohdeyhtiön hallitus on ilmoittanut olevansa valmis harkitsemaan tarjouksen suosittelemista, tieto tällaisista keskusteluista on omiaan lisäämään tarjouksen toteutumisen todennäköisyyttä. Mitä varmempi tieto tarjouksen tekijällä on kohdeyhtiön merkittävien osakkeenomistajien tai kohdeyhtiön hallituksen suhtautumisesta ehdotettuun tarjoukseen, sitä lähempänä ollaan sellaista tietoa, joka estää tarjouksen tekijää hankkimasta kohdeyhtiön arvopapereita ennen tarjouksen julkistamista.
Jos tarjouksen tekijällä on muuten kohdeyhtiötä tai sen arvopapereita koskevaa sisäpiirintietoa (esim. due diligence -tarkastuksessa saatu tieto yhtiössä vireillä olevasta sisäpiirihankkeesta), tarjouksen tekijä ei voi hankkia kohdeyhtiön arvopapereita eikä tehdä tarjousta ennen kuin kyseinen tieto on julkistettu.
Tarjousta edeltäneet kohdeyhtiön arvopapereiden hankinnat voivat vaikuttaa tulevan tarjouksen hinnoitteluun. Rahoitustarkastuksen standardi 5.2c sisältää tulkintoja tarjousvastikkeesta sekä siitä, millaisissa tilanteissa ja millä perusteilla arvopaperimarkkinalain pääsäännön mukaisesta hinnasta voidaan tai tulee poiketa.
Katso tarjousta edeltäneisiin arvopaperihankintoihin liittyvistä julkistamis- ja liputuskysymyksistä suositus 18 ”Tarjouksen julkistaminen”, arvopaperimarkkinalain liputussäännökset (AML 2:9) sekä Rahoitustarkastuksen standardi 5.2b.
Suositus 17 - Kohdeyhtiön arvopapereiden hankinta tarjousaikana ja sen jälkeen
Johdanto
Julkisen ostotarjouksen julkistamisen jälkeen arvopapereiden haltijat myyvät monissa tapauksissa arvopapereitaan pörssissä. Tarjouksen tekijälle, joka pyrkii saamaan kohdeyhtiön kokonaan omistukseensa, on tärkeää voida hankkia myytävänä olevia arvopapereita. Usein tarjouksen tekijöille tarjotaan suoraan suurempia eriä kohdeyhtiön arvopapereita.
Suositus
Tarjouksen tekijä voi itse päättäminään ajankohtina tarjousaikana tai sen jälkeen hankkia tarjouksen kohteena olevia arvopapereita myös julkisen ostotarjouksen ulkopuolella. Tarjouksen tekijän on arvopapereita hankkiessaan kohdeltava tarjouksen kohteena olevien arvopapereiden haltijoita tasapuolisesti.
Perustelut
Tarjouksen tekijä voi tarjouksen julkistamisen jälkeen ennen tarjousajan alkamista ja sen aikana hankkia tarjouksen kohteena olevia arvopapereita myös julkisen ostotarjouksen ulkopuolella, esimerkiksi pörssin jatkuvan kaupankäynnin kautta. Tarjouksen tekijä voi itse päättää hankinta-ajankohdista ja voi halutessaan keskeyttää tai lopettaa hankinnat kokonaan. Hankintoja ei kuitenkaan voi tehdä, mikäli tarjouksen tekijällä on hallussaan sisäpiirintietoa. Katso tästä suositus 12 ”Due diligence -tarkastus kohdeyhtiössä” kohta e) ”Sisäpiirikysymykset”.
Tarjouksen tekijä voi hankkia tarjouksen kohteena olevia arvopapereita myös pörssin kautta toteutettuina blokkikauppoina tai pörssin ulkopuolisin kaupoin.
Tarjouksen tekijä ei voi hankkia tarjouksen kohteena olevia arvopapereita tarjousvastiketta korkeampaan hintaan tarjouksen ulkopuolella tarjousaikana tai yhdeksän (9) kuukauden aikana tarjouksen toteuttamisen jälkeen korottamatta tarjousvastiketta tai maksamatta hyvitystä (ks. AML 6:13).
Tarjouksen tekijän on tiedotettava ennen hankintojen aloittamista aikomuksestaan hankkia arvopapereita erillään julkisesta ostotarjouksesta. Tieto voidaan sisällyttää tarjoukseen liittyviin muihin tiedotteisiin.
Jaa linkki
Tulosta